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影响担任独立董事资格的条件 股东会召集中易出现的问题

2020年7月30日  杭州公司律师   http://www.lqlslllaw.com/

  曹晨程律师杭州公司律师,现执业于北京天驰君泰(杭州)律师事务所,严格遵守律师职业道德和执业纪律,秉承诚信、谨慎、勤勉、高效的执业理念,受人之托、忠人之事,最大限度地维护当事人的利益。name律师从事法律工作多年来,恪尽职守,为当事人提供快捷、优质、高效的法律服务,取得了良好的社会效果,为法制建设尽了绵薄之力;在办案中不畏权贵、据理力争、维权护法,受到当事人和法院的高度认可和评价。

影响担任独立董事资格的条件

  公司设立独立董事的目的是为了达到公司内部权力的制衡与监督,但是想要担任一个公司的独立董事肯定不是那么容易的,需要有才能的足以担此重任的人。而相应的就有担任独立董事资格的条件。下面就让为大家带来影响担任独立董事资格的条件相关内容,一起来看看吧。




  一、独立董事的概念


  中国证监会于2001年颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,根据该规范性文件,上市公司应当建立独立董事制度。上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务,并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本着指导意见和公司章程的要求,认真履行职责,维护公司整体利益,尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事独立履行职责,不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事原则上最多在5家上市公司兼任独立董事,并确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责。上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事,其中至少包括一名会计专业人士。


  二、独立董事的任职条件和资格


  担任独立董事应当符合下列基本条件:


  根据法律、行政法规及其他有关规定,具备担任上市公司董事的资格;


  具有《指导意见》所要求的独立性;


  具备上市公司运作的基本知识,熟悉相关法律、行政法规、规章及规则;


  具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验;


  公司章程规定的其他条件。


  以上只是《指导意见》的原则性规定,我们一般建议应当聘请注册会计师和律师担任,当然具有丰富企业管理经验的权威人士也是适当的人选,独立董事及拟担任独立董事的人士应当按照中国证监会的要求,参加中国证监会及其授权机构所组织的培训,中国证监会将对独立董事的任职资格和独立性进行审核并有最终决定权。


   此外,下列人士不得担任独立董事:


  在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系;


  直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属;


  在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属;


  最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员;


  为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;


  公司章程规定的其他人员;


  中国证监会认定的其他人员。


  三、独立董事的作用


  独立董事制度在以美国为首的一些西方国家被证明是一种行之有效、并被广泛采用的制度。一般而言,独立董事制度有利于改进公司治理结构,提升公司质量;有利于加强公司的专业化运作,提高董事会决策的科学性;有利于强化董事会的制衡机制,保护中小投资者的权益;有利于增加上市公司信息披露的透明度,督促上市公司规范运作。


  独立董事作为一个公司很重要的一环是需要有特定的核定标准的,对上任条件的严格要求也是对公司长期发展与运作的保障。所以对独立董事的担任严格要求也是一个公司发展的保障。以上就是为大家带来的;影响担任独立董事资格的条件;全部内容,希望对大家有帮助,谢谢阅读。





股东会召集中易出现的问题

  摘要:股东会召集权属于共益权,属于股东为自己利益并兼顾公司的利益而行使的权利,股东可以直接向公司请求且可以直接由法院受理。股东会召集中易出现什么问题请看下文讲解。


  一、股东会召集权难以实现


  我国《公司法》规定公司股东会的召集权人包括董事会、监事会、少数股东,但在实践中,以上召集权人召集股东会的权利却难以实现。


  董事会由公司股东大会选举产生、变更。它的股东会的召集权常常受到公司股东的限制,尤其在大股东控制的公司,股东会的召集完全由大股东来决定。


  就监事会而言,虽然《公司法》对监事会的设置及职权的行使作了明确规定,但在现实生活中,由于观念、体制和立法等因素的的影响,我国监事的功能虚化严重。


  少数股东的提案权是指连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东。由于少数股东只有收益权,而没有决策权,因而少数股东的权益很容易受到控股股东的侵害,当然召集公司股东会的权利也不例外。


  二、股东会召集的通知难以确定


  在实践中,许多公司在发布股东会召集通知时,往往陷入这样的困境:


  通知方式难以确定


  通知方式的选用应尽可能地给通知人提供便利,降低通知成本。通知到股东应是首位目标,提高通知效率、节约通知成本是附属性目标。立法应给通知人提供尽可能多的通知渠道,以方便通知人根据公司和股东的具体情形选择适用。而在我国《公司法》仅明确了无记名股票采取;公告通知;的方式,对其他通知的方式并没有明确的规定。为此,在现实生活中,除了发行无记名股票的情况外,许多在选择通知方式时往往难以抉择:如果选择口头通知的方式,的确可以节约成本,但一旦产生纠纷,极有可能陷入举证困难的境地;如果选择公告通知的方式,也会面临同样的尴尬;如果选择一般书面通知的方式,又面临着高成本的危险;如果选择特殊的书面通知方式如数据电文,虽然具有快捷、及时的特点,但不能确保能够成功通知所有股东。


  通知期限的时间计算,难以确定


  股东会召集通知中所载明的发布日期与实际发布的日期不一致,这就因通知期限的时间计算而产生争议。例如,许多上市公司会议公告上所载明的发布日期与该公告实际刊登的日期并不一致,这主要是因为个别不道德的通知人与媒体串通,埋伏通知期限,损害股东利益。


  三、股东会召集程序瑕疵难以得到有效救济


  股东会召集程序如果存在瑕疵,根据我国《公司法》第22条第2款的规定,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销。但在公司实践活动中,在面对股东会召集程序瑕疵时,公司股东寻求救济途径时往往陷入如下困境:


  诉讼主体难以确定


  1、在提起公司决议撤销之诉时,谁为被告这是诉讼中的首要问题。究竟是以作出决议的股东、董事,还是应当以公司为被告。实践中,有以下四种列法:


  列公司为被告;


  是列公司、董事长为被告;


  第三是列公司、其他股东为被告;


  列董事长、其他股东为被告。


  2、是否所有的股东具备撤销权人的资格


  3、提起诉讼的期间难以保证。


  在实践中,为了自身的利益,作出决议的股东、董事隐瞒作出决议的具体时间,或者私自擅自变更公司章程等有关内容,其他股东在不知情的情况下,只要经过六十日,股东未提起撤销权诉讼,则该决议即具有法律效力。此时不知情的股东的唯一救济途径是有证据证明其他股东是恶意串通,损害其合法利益,以此来主张无效,但主张恶意串通是很难取证的。因为股东只能在自决议作出之日起六十日内向人民法院提请撤销请求,超过六十日,则其请求权自行消失,没有任何理由能使该期间终止、中断。


  4、司法裁判难以统一。


  股东会召集程序瑕疵的诉讼中,法官有较大的自由裁量权。对何种情况下应当准许撤销公司决议法律只是规定了;股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,可以提起公司决议的撤销之诉。;因此,在司法实践中,不同的法官对此有理解不同,判决结果也会存在差异。